e租宝事件爆发以来,互联网金融行业风声鹤唳。去年12月28日,P2P监管细则(征求意见稿)出台,政策对互联网金融的监管和规范的风向,受到各界关注。

几乎同时,中国证券基金业协会还出了一个《私募投资基金募集行为管理办法》(征求意见稿),这主要是针对私募基金募集行为的规定。

钟鑫是金杜律师事务所合伙人,为陆金所、360金融等公司担任长期法律服务。近日,他做客小饭桌,结合私募基金募集行为管理规定的征求意见稿和P2P征求意见稿,谈了对未来格局的众多思考。

e租宝

2016年互联网金融平台的资产来源会受到约束

未来互联网金融端资产的来源和获得会受到比较大的限制。私募基金的募集管理办法的第九条,实际上是禁止私募基金的拆分,这个规定出来之后,我们觉得我们服务的做活期产品的用户都会受到比较大的影响。

募集管理办法的第九条

包括私募基金、证监会体系的基金子公司以及证券公司对接互联网金融这一端通过SPV来做,实际上现在都比较困难,而且很多人现在都不敢做了,我觉得这是个很大的影响。

另外,我们回到P2P规则本身,要点是让原来所有的信用中介回归信息中介,这是个主旨。

募集办法和P2P规则出台之后,对于整个互联网金融行业的影响是格局性的。我们在征求意见稿刚出来的时候,主要接到的问题是,如果私募基金不能够承接和互联网端的分拆模式,那么是不是资管计划还可以,但目前看起来所有人都越来越谨慎。

而P2P的征求意见稿出台之后,我们接到的最主要的询问,是关于互联网理财怎么做。

现在的互联网网金融格局还是分部门监管,但是没有一个部门是管理所谓的互联网理财产品的。

目前实践中有两种争论:

1)认为P2P就是互联网理财,或至少是互联网理财的一种;

2)互联网理财不受监管。

其实从我们从监管部门了解到的思路并不是这样的,从监管部门眼中来看,实际上不存在所谓的互联网理财产品,互联网金融的产品都应该直接披露其法律性质,回归各产品的法律本质,而理财更多是一种服务,需要通过服务的方式给出建议作出资产配置。

但是由于我们是碎片式的监管环境,我们预测未来一段时间,在没有明确监管出台规定的领域,仍然大家可以以互联网理财的名义继续运行,但从实质而言,我们现在理解所谓的互联网理财,其实是各种各样的资产转让或分发的平台,这里面的资产可能包括传统的需要合格投资者才能投资的金融资产,也包括现在逐渐形成新的资产类别的一些资产,包括P2P形成的债权。

但由于刚才我们谈到的整个私募基金、资管计划无论是委托定投模式(先募集后投资)或是资产转让模式(先设立基金或资管计划然后进行收益权转让),都会受到越来越强的监管约束。我们预计互联网金融的平台可能在2016年的资产来源方面会受到比较大的约束,只能聚焦与自己相对比较容易得到的资产,包括:p2p债权,小贷公司的债权,租赁公司应收款,保理公司的应收款,以及部分资产的收益权。


我们预测,监管层很有可能会开发公募基金的投资范围。

公募基金是1元起投的,此外公募基金实行的是备案注册制,不是审核制度,所以天然是互联网金融平台的合作伙伴。过去公募基金只能投标准类产品,但今年预计在一些监管最新政策出台之后,可能会适度放大到非标类产品,那其实就提供了公募基金产品和互金产品平台合作的可能性。

e租宝

阿里去年已经完成了天弘基金的控股权收购,我们了解到其他的一些平台也在做和公募基金对接的准备。因为过去的三年,大拆小和一些类似的产品,都是通过突破投资者的适格要求,通过互联网平台对于大众进行销售,(投黑马www.tou.vc专注于文创领域的众筹平台)一方面是普惠了大众,但因为没有遵循公募披露充分的原则,也造成了一些管理上的缺陷,也暴露了风险,所以监管层在充分通过市场挤压和教育之后,可能会在公募基金领域放开。

破冰点在于公募放开

再回到《P2P》的征求意见稿,大家注意到实际上征求意见稿里对于单一融资的投资人数作出限制,这在市场里也有两种理解:

1)一种是认为P2P因为强调小额分散进行风险防控(《征求意见稿》有提到),所以监管层面并未在此方面作出限制;

2)另外一种意见是要直接参照最高法院关于非法集资的意见,即区分个人融资还是企业融资进行人数限制。单位融资150,个人融资30,而且附带金额限制。

从我们的理解而言,迄今为止,在P2P领域而言,数据尚在积累过程中,而且从回归信息中介本身而言,未来基本上谁掌握了越多的征信数据,谁可以走的更远,但目前而言普遍还缺乏可靠的征信数据。这就意味着无论在任何一单产品上多努力去做风控,都很难保不出风险,所以除非掌握着各种闭环的互联网大机构大企业,最好的风控手段,从网贷平台角度而言,还是充分分散风险,不仅是资产端小额化,也要允许投资端充分小额化,才是更合理的安排。

互联网金融关系图

其实对比银监体系和证监体系,都有各自的类似备案制的公募产品,证监是公募基金,而银监是银行理财。我们期待在建设信息披露完善系统的基础上,监管机构可以明确允许P2P投资端充分分散化、小额化,从而真正在风控手段和数据积累不足的情况下,充分通过大众的力量分散风险。

e租宝

此外,我们认为公募私募原来在互联网端的一些不清晰的界限和操作,可能在2016年都会遇到比较大的挑战。

问答:

1、问:这个规定,对这些活期理财有什么影响?

答:对于活期理财的影响,主要是中基协的那个征求意见稿,目前存量的还在操作,增量已经很少了,但我们预期在今年上半年从私募基金到资产管理计划可能会做新一波的清理。活期理财未来的接口是公募基金或证监会出台新的一种集合投资计划。大家对于公募基金不刚兑这个现实已经接受了,所以是投资者自担风险的。

2、问:新的集合投资计划指的是什么呢?什么时候出呀?

答:希望监管在出台之后还有个过渡期,预计是年内,但是不是上半年能出来,尚不清楚。上半年的主要工作是注册制。大集合后来实际上是停掉了,未来监管主要重点是,流动性管理和信息披露。

3、问:现在这些移动端理财平台,之前都是主打活期理财的,接下来该怎么办呢?

答:我了解到我们的一些客户已经在和公募基金管理公司谋求产品上的合作以及股权上的合作。

4、问:债权转让平台界定问题,是否属于此次监管细则下发范围?

答:从P2P平台本身而言,我们理解也没有对于平台撮合转让本身作出限制,所以我们认为是可以做的,但是这样一个转让的二级市场本身,可能要避免被认定为是国发37、38号文所限制的具有金融资产交易的交易所功能。当然,金融资产的定义如何解释,这本身就是一个不太清晰的概念。我们觉得更加相关的一个问题是很多理财平台实际上是用的P2P的资产来对接的,征求意见稿里主要强调的是投资者必须对每笔交易进行确认方能完成交易,这种确认是否可以通过授权系统自动交易的方式操作,现在可能会有一定的疑问。

5、问:现在应该都是按着民法通则里的,个人之间可以进行债权转让来进行的吧?

答:对,还有《合同法》,你看征求意见稿的第一条和解释说明都提到了。

6、问:对拆期的具体解释和标准,活期产品是否受到影响?

答:关于拆分期限的操作,这里面第一个需要回答的问题还是操作。是在理财平台上完成还是在网贷平台上完成?网贷平台即征求意见稿规制的范围能,明显落入12个不允许,但是互联网理财平台,实际上一定程度上还是脱离监管范围的,从技术上而言,在有人提供流动性的情况下,加上双降的趋势,目前似乎还是可以操作。

7、问: 美国的p2p平台投资被认定为证券行为,纳入SEC监管,而中国却被纳入银监会监管,怎么看待中美的差异?

答:关于美国SEC的问题,美国的证券法是它的证券的定义,只要被认定为具有投资合同的东西,统统归入证券。中国不是,中国两大最容易募集的公募产品,一个是公募基金,一个是银行理财产品。

而我刚才为什么提到在银行理财产品是不容易突围的原因主要在于,现阶段银行理财产品的主要职责还是帮助银行要么做结构性融资(比如银行贷款不能发放的环节,例如土地出让金贷款),要么是替银行做表外贷款(不消耗存款准备金)。

所以银行都是承担了刚性兑付的潜在责任,所以基本无法满足银行的信审要求,就无法过关。短期内,因为多头监管的局面,证监会和银监会暂时不会插手非金融资产的互联网平台转让。

从证监会的角度是“证券”在中国相对是一个特定而非广义的概念,而银监会其实从行文来看,保持我们原来的理解,并不想僭越自己的监管权限。

8、问:目前各消金创业平台自己ABS的能力较弱,除了第一梯队的分期乐、买单侠等,第二梯队及以下的平台,资产资质还可以,但是在资金端却常受限,特别是近期大环境影响下,P2P的资金端在收缩,导致资金供给不足。你觉得他们的出路在什么地方?有什么建议?

答:这个其实真的很难,现在大环境是,如果没有先发的资产规模优势(包括数据积累优势),或者没有在特定领域的资产获取和风控优势,资金端的供给会越来越趋紧。而互联网端的投资人其实越来会越成为大家认为的一个“贵”的资金来源,因为机构资金因为双降的原因在迅速下降,但是网端靠补贴起来的用户却是仍然继续“贪婪”。未来比拼的是资产或者特定资产垄断的获取能力。

9、问:金融资产的定义是什么?应收账款、保理、租赁这些算吗?

答:金融资产暂不包括应收款这些。P2P形成的民间借贷债权是不是金融资产,本质上我理解是,但是从监管机构的眼中和司法实践来看,并不属于严格意义的“金融资产”,金融资产被严格界定为持牌金融机构制造的资产或各交易所交易正式挂牌的标准资产。但这也提供了一定的空间,包括转让的灵活性,不完全是坏事。但是同样的底层资产,如果通过证券化的方式,发行成为ABS产品在交易所交易,就可以成为金融机构持有的金融资产了,就可以享受更低的资金利率。

10、问:p2p的定义是什么,跟现在这些理财平台在法律上有什么不同?债权转让的模式,算是P2P,还是理财平台呢?

答:p2p非常清晰了,就是民间借贷撮合平台。债权转让可以做成理财平台。应该说理财平台因为是没有明确规定,是非P2P业务之外大家的一个生存空间,而理财平台本身需要从P2P平台剥离。

11、问:怎么理解P2P拆了理财,那就只剩下借贷了,P2P也就不成立吧?

答:P2P还是要回归到本质就是民间借贷。现在银监会的政策是简单处理,回归信息中介,所以在P2P平台上不可能做理财操作。其实过去的P2P理财也不过就是拆分债券期限,然后通过平台转让功能或者平台提供流动性的做法,实现以短融长。但是对流动性管理的压力很大。

嘉宾简介:

钟鑫律师从2001年开始从事法律工作, 2007年加入金杜律师事务所担任合伙人,在下列领域拥有丰富的跨境及境内交易经验: 结构性融资、资产证券化、债权资本市场、固定收益产品、房地产投融资、收购融资、金融机构并购、不良债权及资产、公司重组及债务重组等。

钟鑫擅长重大、复杂的跨境和境内交易,对多个行业有自己深刻和独到的见解,包括金融机构、基础设施及市政工程、房地产及互联网及移动互联等高科技领域。

相关阅读